益友视点 | 企业老总又双叒叕收到了侵权警告
时间：2023-05-19 作者：益友天元
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数字经济下，软件正版化是有效保护知识产权，实施国家信息化发展战略和知识产权战略的重要内容之一。近年来，不少企业多次收到纸质信函、电子邮件、电话……各种形式的侵犯计算机软件著作权的警告，或者反复“协商”要求接受软件销售方案，或者恐吓提出巨额索赔，甚至威胁将查封银行账号，也有的收到律师发送的以示维权的律师函。
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软件正版化作为一种销售策略，可能为销售代理机构的私自行为，亦不排除诈骗嫌疑。2021年12月，中国某协会在协会内发布通报：因会员单位不断收到署名为某软件公司的各种函件以及骚扰电话等，协会牵头向公安机关投诉。公安机关侦查发现，该软件公司在国内没有直接销售相关软件的权利，涉及强迫交易等行为。
近日，我们收到了客户转发的自称是软件公司人员发来的短信，如上：
益友分析
计算机软件用户未经许可或者超过许可范围商业使用计算机软件的，构成侵犯著作权。如企业存在侵犯计算机软件著作权的行为，根据《著作权法》、《计算机软件保护条例》、《刑法》等法律、行政法规规定，侵权人应当承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；如同时损害公共利益的，主管著作权的部门可以责令停止侵权行为，予以警告，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品以及主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等，可并处罚款；触犯刑法的，构成侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪的，依法追究刑事责任。
收到短信的是一家外资企业的法定代表人，经初步沟通，我们认为即使是企业存在个别员工使用盗版软件，也不属于损害公共利益的情形；企业既没有主观上以营利为目的也没有向公众传播，故不存在触犯刑法的可能。但发送短信方不仅提到了CAD，还说“包括微软、三维都会被查……”，其言外之意，你如果不买我的CAD，我就去举报你们的微软等其他软件问题。明显是以打击盗版为名，制造恐慌从而达到实现软件销售的目的，这已经不是“维权式销售”而是 “恐吓型销售”。
企业维权天经地义，法律保护合法的维权行为，但不当的维权方式本身已触犯法律，可能触犯刑法构成敲诈勒索、诈骗或强迫交易罪。比如“专利权敲诈第一案”， 法院认为，李某某依据伪造的知识产权独占许可合同、虚构专利请求权基础，提起专利诉讼并索要财物的行为，构成敲诈勒索罪。
益友建议
企业在接到类似警告函后，最不可取的做法就是立即电话联系对方。通常警告函是简单通知“你未经许可使用了我的软件，希望你尽快正版化”，没有其他实质性的内容。如果企业主动联系发函方，对方正好抓住机会诱导企业承认使用盗版软件，对通话进行录音取证。另一方面，企业也不要把警告函放一边，采取“视而不见”的做法。益友律师建议：
1、核实发函方的身份，审核文件的真实性以及是否有软件著作权人的授权，包括材料是否盖章，涉及到的电话和邮件是否是软件公司的电话，涉及的联系人的身份是什么（可能是自称法务的销售人员）。
2、展开自查，核实是否存在警告函描述的软件使用行为。
3、根据不同的自查结果准备应对方案：
（1）如果企业使用的是正版软件或者根本没有使用相关软件，应明确告知发函方不存在侵权行为；
（2）如发函方持续发函或通过各种方式不断骚扰，企业可以催告其行使诉权，如发函方收到催告后未撤回警告、提起诉讼或者继续提出侵权警告的，则企业可以提起确认不侵害计算机软件著作权之诉；
（3）如果企业存在使用盗版软件的行为，应立即卸载停止侵权，在统计所需数量后通过官方渠道购买正版，也选择合适的免费软件替代付费软件。
4、制定软件使用和管理制度，避免员工私装盗版软件，以尽到审慎管理义务。
我们呼吁企业应当尊重知识产权，购买并使用正版软件，但对于以威胁恐吓方式推销软件的不正当行为，也应当勇敢说不。收到软件侵权警告函时无需恐慌，无论是否存在侵权行为，均应结合实际情况准备应对策略，并及时寻求专业律师的帮助。
